2017年外商投资产业指导目录对于TMT行业的影响

2017版《外商投资产业指导目录》于2017年7月28日生效。与2015版目录相比较,就TMT(科技、媒体、电信)行业而言,2017版目录对于外资的限制并没有放松。

2017年6月28日,国家发改委和商务部联合发布《外商投资产业指导目录(2017年修订)》(“2017版目录”)。2017版目录于2017年7月28日生效,替代2015版目录。与2015版目录相比较,就TMT行业而言,2017版目录对于外资的监管在一定程度上不松反紧。我们总结了如下表格供读者参考(红色为显示变化之处)。

领域  2015版目录 2017版目录 评论
电信 限制类 
传统电信 20. 电信公司:增值电信业务(外资比例不超过50%,电子商务除外),基础电信业务(外资比例不超过49%) 21.电信公司:限于 WTO承诺开放的业务,增值电信业务(外资比例不超过 50%,电子商务除外),基础电信业务(中方控股) 实质无变化
禁止类
互联网 31. 新闻网站、网络出版服务、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营(音乐除外) 26. 互联网新闻网站信息服务、网络出版服务、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营(音乐除外)、互联网公众发布信息服务

我们认为“互联网新闻信息服务”对应2017年6月1日实施的《互联网新闻信息服务管理规定》中的监管内容,即“有关政治、经济、军事、外交等社会公共事务的报道、评论,以及有关社会突发事件的报道、评论”;因此可以概括理解成“时政”新闻服务(外资禁止)。 

“互联网公众发布信息服务”的具体范围没有在先的法规层面的指引。我们认为可以参考2014年《即时通信工具公众信息服务发展管理暂行规定》中对于“公众信息服务”的定义:通过(即时通信工具的公众账号及其他形式)向公众发布信息的活动。采用字面解释方法,此服务可以包含所有的具有向公众发布信息服务功能的互联网平台服务,也就包含(但不限于)所有的互联网站。但是商业性的互联网站又应该属于限制类(见上栏)而非禁止类,即与此处的规定相矛盾。因此,对于什么是“互联网公众发布信息服务”,有必要等待有权机构的进一步指引。

文化 限制类
教育 31. 高等教育机构(限于合作、中方主导 )
32. 普通高中教育机构(限于合作、中方主导)
33. 学前教育机构(限于合作、中方主导)
31. 学前、普通高中和高等教育机构(限于中外合作办学、中方主导) 实质无变化
电影 36. 电影院的建设、经营(中方控股) 34.电影院的建设、经营(中方控股) 无变化
娱乐 37.大型主题公园的建设、经营   虽然没有在2017年目录中保留此项,但我们理解对于“大型主题公园的建设、经营”的外资限制实质无变化。这是因为2017年目录的原则是,按照外商投资国民待遇原则,即不再列示内外资一致的限制性措施。大型主题公园的建设、经营,对于内外资均是限制的,均须履行项目核准程序。
38.演出经纪机构(中方控股) 35.演出经纪机构(中方控股) 无变化
禁止类
教育 24. 义务教育机构,军事、警察、政治和党校等特殊领域教育机构 19. 义务教育机构 实质无变化。按照外商投资国民待遇原则,2017年目录不再列示内外资一致的限制性措施。军事、警察、政治和党校等特殊教育机构,内外资均禁止进入。
28. 人文社会科学研究机构 新增
新闻传播 25. 新闻机构 20. 新闻机构(包括但不限于通讯社) 实质无变化
31. 新闻网站、网络出版服务、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营(音乐除外) 26. 互联网新闻网站信息服务、网络出版服务、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营(音乐除外)、互联网公众发布信息服务 同上述第2列评论。我们认为此处的变化是:明确外资禁止从事(1)“时政”新闻服务;(2)“互联网公众发布信息服务”,但(2)的具体范围有待明确。
出版广播 26. 图书、报纸、期刊的出版业务 21. 图书、报纸、期刊的编辑、出版业务 增加了“编辑”
27. 音像制品和电子出版物的出版、制作业务 22. 音像制品和电子出版物的编辑、出版、制作业务 增加了“编辑”
28. 各级广播电台(站)、电视台(站)、广播电视频道(率)、广播电视传输覆盖网(发射台、转播台、广播电视卫星、卫星上行站、卫星收转站、微波站、监测台、有线广播电视传输覆盖网) 23. 各级广播电台(站)、电视台(站)、广播电视频道(率)、广播电视传输覆盖网(发射台、转播台、广播电视卫星、卫星上行站、卫星收转站、微波站、监测台、有线广播电视传输覆盖网),广播电视视频点播业务和卫星电视广播地面接收设施安装服务 增加了“广播电视视频点播业务和卫星电视广播地面接收设施安装服务”
广播电影 29. 广播电视节目制作经营公司 24. 广播电视节目制作经营(含引进业务)公司 增加了“引进业务”
30. 电影制作公司、发行公司、院线公司 25.电影制作公司、发行公司、院线公司 无变化
文物 32. 经营文物拍卖的拍卖企业、文物商店 27.经营文物拍卖的拍卖企业、文物商店 无变化
体育娱乐 33. 高尔夫球场、别墅的建设   实质无变化。按照外商投资国民待遇原则,不再列示内外资一致的限制性措施。高尔夫球场、别墅,内外资均禁止新建。

境外投资者不得从事上述禁止类项目;从事限制类项目,不得设立外商投资合伙企业。

境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司并购与其有关联关系的境内公司,仍然按10号文须由商务部审批(根据公开可查询信息,实践中仍然没有批准过)。这意味着对于实践中需要采用VIE结构的相关法规背景,并没有变化。

外资并购仍需要按照10号文获得商务部门的审批。但依据2017年5月27日商务部公布的《外商投资企业设立及变更备案管理办法(征求意见稿)》(征求意见截止至2017年6月15日),如果该征求意见稿按现状生效,那么生效后,外资并购不涉及限制/禁止类的,将不再适用10号文需要获得商务部门的审批,而是备案即可。目前该征求意见稿生效时间待定。

 

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